中華全國律師協會律師辦理有限責任公司收購業務操作指引
第一章 定義與概述
第1條 定義
本指引所稱之有限責任公司收購，僅指收購人出於資源整合、財務稅收、提高企業市場競爭力等方面的考慮，通過購買有限責任公司股東的股權或以其他合法途徑控制該出資進而取得該公司的控制權以及購買該公司的資產並得以自主運營該資產的行為。
本指引所稱目標公司指被收購的有限責任公司。
第2條 有限責任公司收購方式
按照收購標的的不同來劃分，有限責任公司收購方式有：
2.1 資產收購，以目標公司的全部或部分資產為收購標的的收購；
2.2 股權收購，以目標公司股東的全部或部分股權為收購標的的收購。
第3條 特別事項
3.1 律師在辦理有限責任公司收購事務過程中，應注意在進行股權轉讓時尊重目標公司其他股東的優先購買權，在履行法定程序排除股東的優先購買權之後收購方方可進行股權收購。
3.2 律師應當注意到：股東在徵求其他股東就股權轉讓事宜是否同意時，應採取書面形式；提示委託人法律推定其他股東同意轉讓的期限條件；兩個以上股東均主張優先購買權時的解決程序和方法。
3.3 辦理國有資產的收購和外資公司的收購時，應注意進行國有資產評估和履行相關審批手續。
3.4 應特別注意提示收購方避免因收購行為而成為對目標公司的債務承擔連帶責任的出資人。
第二章 收購程序概述
第4條 一般有限責任公司收購程序
4.1 收購方與目標公司或其股東進行洽談，初步了解情況，進而達成收購意向，簽訂收購意向書。
4.2 收購方在目標公司的協助下對目標公司的資產、債權、債務進行清理，進行資產評估，對目標公司的管理構架進行詳盡調查,對職工情況進行造冊統計。
4.3 由收購雙方及目標公司組成工作小組，草擬並通過收購實施預案。如屬資產收購或債權收購的，律師應當提示委託人，根據收購項目開展的實際需要工作小組成員中可以有債權人代表。
4.4 在資產收購或債權收購中，可以由債權人與被收購方達成債務重組協議，約定收購後的債務償還事宜。
4.5 收購雙方正式談判，協商簽訂收購合同。
4.6 雙方根據公司章程或《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）及相關配套法規的規定，履行各自內部關於收購事宜的審批程序。
4.7 雙方根據法律、法規的要求，將收購合同交有關部門批准或備案。
4.8 收購合同生效後，雙方按照合同約定履行資產轉移、經營管理權轉移手續，涉及債權收購的，依法履行對債務人的通知義務，並依法辦理包括股東變更登記在內的工商、稅務登記變更手續。
4.8.1 將受讓人姓名或者名稱，依據約定及受讓的股權額記載於目標公司的股東名冊。
4.8.2 自股東發生變動之日起30日內向工商行政管理部門申請工商變更登記。
第5條 涉及國有獨資公司或者具有以國有資產出資的公司收購時，還應注意：
5.1 根據國有資產管理法律法規的要求對目標公司資產進行評估。
5.2 收購項目經國有資產管理部門審查和批准。
5.3 收購完成時根據國有資產管理法律、法規的要求辦理資產產權變更登記手續。
第6條 收購外商投資企業出資的，應當注意：
6.1 如收購外方股東股權，應保證合營項目符合國務院《外商投資產業指導目錄》的要求，作出新的可行性研究報告，並遵守法律、法規關於外商投資比例的規定。如因收購外方股東股權導致外資比例低於法定比例，應辦理相關審批和公司性質變更手續。
6.2 涉及合營企業投資額、註冊資本、股東、經營項目、股權比例等方面的變更，均需履行審批手續。
第三章 收購預備
第7條 預備階段的信息收集
收購預備階段為收購方初步確定目標公司起至實施收購前的準備期間。律師在收購預備階段的法律事務有：
7.1 協助收購方收集目標公司的公開資料和企業資信情況、經營能力等信息，在此基礎上進行信息整理和分析，從公司經營的市場風險方面考查有無重大障礙影響收購活動的進行。
7.2 綜合研究公司法、證券法、稅法及外商投資等法律、法規，對收購的可行性進行法律論證，尋求收購項目的法律依據。
7.3 就收購可能涉及的具體行政程序進行調查，例如收購行為是否違背我國收購政策和法律，可能產生怎樣的法律後果，收購行為是否需要經當地政府批准或進行事先報告，地方政策對同類收購有無傾向性態度，等等。
第四章 對目標公司的盡職調查
第8條 律師應就收購方擬收購的目標公司進行深入調查，核實預備階段獲取的相關信息，以備收購方在信息充分的情況下作出收購決策。律師可以根據實際情況，在符合法律、法規的情況下對於調查的具體內容作適當增加和減少。
第9條 對目標公司基本情況的調查核實，主要涉及：
9.1 目標公司及其子公司、參股公司的經營範圍。
9.2 目標公司及其子公司、參股公司設立及變更的有關文件，包括工商登記材料及相關主管機關的批准文件，注意了解目標公司股東出資繳付情況。
9.3 目標公司及其子公司、參股公司的公司章程，了解章程對收購的相關規定，有無設置包括超級多數條款在內的限制收購或反收購條款。
9.4 目標公司及其子公司股東名冊和持股情況，結合目標公司章程核實其股東認繳的出資份額和實際已繳出資額，以及出資期限和出資到位進度。
9.5 目標公司及其子公司歷次董事會和股東會決議。
9.6 目標公司及其子公司的法定代表人身份證明。
9.7 目標公司及其子公司的規章制度。
9.8 目標公司及其子公司與他人簽訂收購合同。
9.9 收購標的是否存在諸如設置擔保、訴訟保全等在內的限制轉讓的情況。
9.10 目標公司股東的出資方式，非貨幣資產的評估作價情況。
9.11 目標公司對外投資情況。
9.12 提示收購方注意目標公司是否存在隱名股東或其他實際控制人，其存在是否影響到對目標公司收購的進行。
9.13 對目標公司的收購是否涉及《公司法》禁止的一個自然人設立多個一人公司的規定。
第10條 對目標公司相關附屬性文件的調查：
10.1 政府有關主管部門對目標公司及其子公司的批准文件。
10.2 目標公司及其子公司土地、房屋產權及租賃文件。
10.3 目標公司及其子公司與職工簽訂的勞動合同。
10.4 目標公司及其子公司簽訂的有關代理、許可合同。
10.5 目標公司股東的出資證明文件。
第11條 對目標公司財產狀況的調查：
11.1 公司的財務數據，包括各種財務報表、評估報告、審計報告。
11.2 不動產證明文件、動產清單及其保險情況。
11.3 債權、債務清單及其證明文件。
11.4 納稅情況證明。
11.5 如目標公司為一人公司，應注意目標公司財務是否嚴格獨立於股東個人財務，以便準確確定目標公司的資產範圍。
第12條 對目標公司管理人員和職工情況的調查：
12.1 管理人員、技術人員、職工的僱傭條件、福利待遇。
12.2 主要技術人員對公司商業秘密掌握情況及其與公司簽訂的保密協議、不競爭協議等。
12.3 特別崗位職工的保險情況。
第13條 對目標公司經營狀況的調查：
13.1 目標公司經營項目的立項、批准情況。
13.2 目標公司對外簽訂的所有合同。
13.3 目標公司客戶清單和主要競爭者名單。
13.4 目標公司產品質量保證文件和對個別客戶的特別保證情況。
13.5 目標公司廣告協議和廣告品的拷貝。
13.6 目標公司的產品責任險保險情況。
13.7 目標公司產品與環境保護協調問題。
13.8 目標公司產品的消費者投訴及處理情況。
13.9 目標公司的特許經營情況。
第14條 對目標公司及其子公司知識產權情況的調查：
14.1 目標公司及其子公司擁有的專利、商標、著作權和其他知識產權證明文件。
14.2 目標公司及其子公司正在研製的可能獲得知識產權的智力成果報告。
14.3 目標公司及其子公司正在申請的知識產權清單。
第15條 對目標公司法律糾紛情況的調查：
15.1 正在進行和可能進行的訴訟和仲裁。
15.2 訴訟或仲裁中權利的主張和放棄情況。
15.3 生效法律文書的執行情況。
第五章 收購意向達成
第16條 律師在收購雙方達成收購意向階段，應在信息收集和調查的基礎上，向委託人提示收購的法律風險並提出風險防範措施，必要時出具法律意見書，並為委託人起草或審查收購意向書。收購意向書通常包括以下內容：
16.1 收購標的。
16.2 收購方式及收購合同主體。是資產收購、股權轉讓還是其他，並根據收購方式的不同確定收購合同簽訂的主體。
16.3 收購項目是否需要收購雙方股東會決議通過。
16.4 收購價款及確定價格的方式。轉讓價格的確定通常有以下幾種方式：
16.4.1 以被收購股權持有人出資時的股權價值作為轉讓價格；
16.4.2 以被收購股權對應的公司淨資產值為轉讓價格；
16.4.3 以評估價格為轉讓價格。
16.4.4 其他確定轉讓價格的方式。
16.5 收購款的支付。
16.6 收購項目是否需要政府相關主管部門的批准。
16.7 雙方約定的進行收購所需滿足的條件。
第17條 保障條款
律師應向委託人提示意向書與正式收購合同的區別和聯繫，根據委託人的實際需要提示意向書應具備何種程度的法律約束力。鑑於收購活動中，收購方投入的人力、物力、財力相對較大，承擔的風險也較大。作為收購方的律師，為使收購方獲得具有法律約束力的保障，應提請委託人注意在意向書中訂立如下保障條款，以預防和最大程度降低收購的法律風險。
17.1 排他協商條款。此條款規定，未經收購方同意，被收購方不得與第三方以任何方式再行協商出讓或出售目標公司股權或資產，否則視為違約並要求其承擔違約責任。
17.2 提供資料及信息條款。該條款要求目標公司向收購方提供其所需的企業信息和資料，尤其是目標公司尚未向公眾公開的相關信息和資料，以利於收購方更全面地了解目標公司。
17.3 不公開條款。該條款要求收購的任何一方在共同公開宣告收購事項前，未經對方同意不得向任何特定或不特定的第三人披露有關收購事項的信息或資料，但有權機關根據法律強制要求公開的除外。
17.4 鎖定條款。該條款要求，在意向書有效期內，收購方可依約定價格購買目標公司的部分或全部資產或股權，進而排除目標公司拒絕收購的可能。
17.5 費用分攤條款。該條款規定無論收購是否成功，因收購事項發生的費用應由收購雙方分攤。
第18條 附加條款
在收購過程中，為避免目標公司借收購之名套取收購方的商業秘密，作為收購方律師，應在意向書中設定防範此類風險的附加條款：
18.1 終止條款。該條款明確如收購雙方在某一規定期限內無法簽訂收購協議，則意向書喪失效力。
18.2 保密條款。出于謹慎的考慮，收購雙方往往在簽訂收購意向書之前即簽訂保密協議，也可在簽訂意向書的同時設定保密條款。保密條款的主要內容有：
18.2.1 保密條款適用的對象。除了收購雙方之外，還包括參與收購事務的顧問等中介服務人員。
18.2.2 保密事項。除了會談、資料保密的要求外，還包括禁止投資條款，即收到目標公司保密資料的第三方在一段時間內不得購買目標公司的股權。
18.2.3 收購活動中雙方相互披露的各種資料的保密，通常約定所披露的信息和資料僅用於評估收購項目的可行性和收購對價，不得用於其他目的。
18.2.4 資料的返還或銷毀。保密條款應約定如收購項目未能完成，收購雙方負有相互返還或銷毀對方提供的信息資料的義務。
第六章 收購執行
律師在收購雙方達成收購意向後，應協助委託人進行談判，共同擬訂收購合同，準備相關法律文件，協助委託人向政府主管機關提出申請。
第19條 收購合同的起草
較為完整的收購合同包括主合同和附件兩部分：
19.1 收購合同的主合同，除標的、價款、支付、合同生效及修改等主要條款外，一般還應具備如下內容：
19.1.1 說明收購項目合法性的法律依據。
19.1.2 收購的先決條件條款，一般是指：
（1）收購行為已取得相關的審批手續，如當收購項目涉及金融、建築、房地產、醫藥、新聞、電訊、通信等特殊行業時，收購項目需要報請有關行業主管部門批准。
（2）收購各方當事人已取得收購項目所需的第三方必要的同意。
（3）至收購標的交接日止，收購各方因收購項目所作的聲明及保證均應實際履行。
（4）在所有先決條件具備後，才進而履行股權轉讓和付款義務。
19.1.3 收購各方的聲明、保證與承諾條款。包括：
（1）目標公司向收購方保證沒有隱瞞影響收購事項的重大問題。
（2）收購方向目標公司保證具有實施收購行為的資格和財務能力。
（3）目標公司履行收購義務的承諾以及其董事責任函。
19.1.4 收購標的資產評估。
19.1.5 確定股權轉讓總價款。
19.1.6 確定轉讓條件。
19.1.7 確定股權轉讓的數量（股比）及交割日。
19.1.8 確定擬轉讓股權的當前價值。
19.1.9 設定付款方式與時間，必要時可以考慮在金融機構設立雙方共管或第三方監管賬戶，並設定共管或監管程序和條件，以儘可能地降低信用風險，以保障收購合同的順利履行。
19.1.10 確定股權轉讓過程中產生的稅費及其他費用的承擔。
19.1.11 限制競爭條款。
19.1.12 確定違約責任和損害賠償條款。
19.1.13 設定或有損害賠償條款。即收購方如因目標公司在收購完成之前的經營行為導致的稅務、環保等糾紛受到損害，被收購方應承擔相應的賠償責任。
19.1.14 設定不可抗力條款。
19.1.15 設定有關合同終止、收購標的交付、收購行為完成條件、保密、法律適用、爭議解決等其他條款。
19.2 收購合同的附件。一般包括：
19.2.1 目標公司的財務審計報告；
19.2.2 目標公司的資產評估報告；
19.2.3 目標公司土地轉讓協議；
19.2.4 政府批准轉讓的文件；
19.2.5 其他有關權利轉讓協議；
19.2.6 目標公司的固定資產與機器設備清單；
19.2.7 目標公司的流動資產清單；
19.2.8 目標公司的債權債務清單；
19.2.9 目標公司對外提供擔保的清單；
19.2.10 聯合會議紀要；
19.2.11 談判記錄。
19.2.12 上述附件的內容，律師可以根據實際情況在符合法律、法規的情況下，選擇增減。
第20條 收購合同的生效條款
律師應當提請委託人注意，如收購項目涉及必須由國家有關部門批准的，應建議委託人約定收購合同自批准之日起生效。其他情況下，可根據委託人實際情況約定合同生效條件和時間。
第七章 收購合同的履行
第21條 在收購履約階段，律師工作主要包括：
21.1 為收購各方擬訂「履約備忘錄」，載明履約所需各項文件，並於文件齊備時進行驗證以確定是否可以開始履行合同。
21.2 協助委託人舉行驗證會議。
21.3 按相關法律、法規的規定辦理報批手續。
21.4 協助辦理收購涉及的各項變更登記、重新登記、註銷登記手續。
第22條 律師協助收購方或目標公司起草或調取的，需要向相關政府主管部門報送的文件材料包括：
22.1 股東變更申請書；
22.2 收購前各方的原合同、章程及其修改協議；
22.3 收購各方的批准證書和營業執照複印件；
22.4 目標公司董事會、股東會關於股權轉讓的決議；
22.5 股權變更後的董事會成員名單；
22.6 收購各方簽訂的並經其他股東簽字或以其他書面方式認可的股權轉讓協議；
22.7 審批機關要求報送的其他文件。
第23條 收購履約階段的事務
23.1 收購款到賬驗收，出具報告書。在收購方支付全部轉讓款並將付款憑證傳真給出讓方後，在約定的工作日內，出讓方指定的或雙方約定的註冊會計師對該轉讓金額是否到賬予以驗證，並將驗證報告傳真給收購方。
23.2 收購標的的交付及股東名冊的變更。收購雙方及目標公司應及時辦理被收購資產的交割手續和被收購股權的變更登記手續，包括所涉資產權屬變更需要辦理的物的交付和權屬變更登記手續，以及股權收購中目標公司股東名冊變更和簽發新股東出資證明書等手續。
23.3 股東權利義務的移轉。股權轉讓協議可以約定，轉讓標的交割之後，出讓方將不再作為目標公司的股東而享有任何股東權利，亦不再承擔目標公司的任何義務、負債或損失；收購方將成為目標公司的股東，並取代出讓方繼續履行目標公司發起人協議書及章程中規定的股東權利和股東義務。
23.4 新股東與公司其他股東應當簽訂新的合營（合作）協議，修訂原公司章程和議事規則，更換新董事。簽訂新的合營（合作）協議與新章程後，公司簽發新的股東出資證明書，變更公司的股東名冊，並於變更後30日內向工商行政管理機關提交目標公司股東、出資、章程等變更登記申請或備案申請。
第24條 特別提示
律師應向委託人提示股權轉讓與股權轉讓合同生效即收購合同生效的區別。股權轉讓合同除法律、法規明文規定需經主管部門批准生效的以外，或者當事人約定了生效條件之外，一般自合同主體簽字蓋章之日起生效；而股權轉讓的生效以合同的生效為前提，但股權轉讓合同的生效並不當然意味着股權自合同生效時起轉讓，其生效根據公司性質有可能還需滿足法律規定的條件或當事人約定的條件。
（本指引由全國律協經濟專業委員會負責起草，主要執筆人：劉寧、章雯俐）